專(zhuān)家爭議食品安全法3硬傷:80%小企業(yè)仍處法律真空
[2015/3/11]
呼吁立法重時(shí)效更重實(shí)效
● 監管部門(mén)越改越多,交叉管理協(xié)而不調;
● 兩部大法同時(shí)監管食品安全,標準混亂;
● 數量占八成的食品小微企業(yè)仍在立法監管之外
一部《食品安全法》,源頭交給了《農產(chǎn)品質(zhì)量法》,大頭80%的小微企業(yè)扔給了地方,再加上九龍治水這樣一個(gè)交叉重復的管理體制,這三大缺陷是當下中國食品安全沒(méi)有得到有效治理的法制根源和制度根源。
—— 北京大學(xué)法治與發(fā)展研究院 高級研究員劉兆彬
2013年5月,《食品安全法》修訂工作列入了國務(wù)院一類(lèi)立法計劃;2013年9月,修訂稿由國家食藥監總局提交國務(wù)院;2014年6月和12月,全國人大常委會(huì )進(jìn)行了兩次審議,并在全國人大官網(wǎng)公布,向全社會(huì )公開(kāi)征求意見(jiàn)。
2015年2月9日,在北京香山飯店,中國技術(shù)監督情報協(xié)會(huì )、中國法學(xué)會(huì )食品安全研究中心、北京大學(xué)法治與發(fā)展研究院、消費者權益保護法協(xié)會(huì )聯(lián)合舉辦《食品安全法》研討會(huì ),邀請各界專(zhuān)家對提交全國人大常委會(huì )的《食品安全法》第二次審議稿展開(kāi)討論,為修法建言獻策。
從“九龍”到“十三龍”,理順管理體制是關(guān)鍵
“社會(huì )一直詬病‘九龍治水’問(wèn)題。研讀二審稿,發(fā)現新增了糧食局、商務(wù)部等部門(mén),《食品安全法》涉及的部門(mén)多達13家。會(huì )不會(huì )從原來(lái)的‘九龍治水’變成‘十三龍治水’,讓百姓覺(jué)得部門(mén)越改越多,問(wèn)題卻沒(méi)解決?”北京大學(xué)法治與發(fā)展研究院高級研究員劉兆彬建議進(jìn)一步明確職能關(guān)系的定位。
劉兆彬以現行法律所設置的食品安全檢驗制度為例,風(fēng)險監測、風(fēng)險評估、抽樣檢驗三套檢驗制度分屬不同部門(mén),同一企業(yè)的同一種食品可能要面對三家行政部門(mén),做三次抽樣檢驗,甚至有可能出現由同一家實(shí)驗室、同一臺機器出三回報告的情形。
“法律規定所有抽查的費用由財政支付,這樣納稅人要掏三筆錢(qián),重復和交叉造成大量的浪費,加大了企業(yè)和財政的負擔,最可怕的是這三種抽查檢驗的結果不公開(kāi)透明、不能共享,造成了巨大的監管漏洞!眲⒄妆蚪ㄗh應進(jìn)一步擠壓、壓縮部門(mén)交叉的空間,切實(shí)從體制上進(jìn)一步減少交叉、重復,讓體制高效運轉。
“立法的背后是建立制度,修條文的背后是修改制度。本次修法立意高,力度大,但最擔心的是制度建設跟不上。能否在食品安全問(wèn)題上構建相對集中理順的管理體制,由一個(gè)部門(mén)牽頭,在此基礎上形成總協(xié)調,而不是平起平坐,協(xié)而不調,缺少決策權,體制不集中,不到位?能否建立相對清晰、權力集中、方便運行的體系,形成統一的體系。統一的標準,統一的程序,統一的懲處?” 清華大學(xué)法學(xué)院教授王晨光認為修法的首要目標是完善制度。
“從制度上確立機構之間協(xié)調機制,這部法律沒(méi)有講!蓖醭抗庹J為,如果法律上不給根據,各部門(mén)就很難建立相互之間的銜接、信息溝通機制,就很難把各種民事、行政、刑事責任打通,社會(huì )共治就是一句空話(huà)。
“我們過(guò)去叫搞一部法是‘司司點(diǎn)火、處處冒煙’,一個(gè)司設一章,一個(gè)處寫(xiě)一條。整個(gè)立法的思路是圍繞著(zhù)食品,還是圍繞著(zhù)政府職能定?如果盯著(zhù)部門(mén),而不盯著(zhù)食品,我們就忘了食品安全法到底是干什么的!眳⑴c過(guò)多部法律制定的中國醫藥(16.48, -0.06, -0.36%)創(chuàng )新促進(jìn)會(huì )執行會(huì )長(cháng)宋瑞霖直擊要害,“不是說(shuō)把哪一個(gè)部門(mén)職能弄高了就可以,而是從法律關(guān)系上界定清楚。巴西主管食品安全部門(mén)是農業(yè)部,只要能夠把制度和機制定好,哪怕讓財政部管食品安全都可以!
《農產(chǎn)品質(zhì)量安全法》與《食品安全法》可否合并?
“旗幟鮮明地提出應當廢止現有的《農產(chǎn)品質(zhì)量安全法》,把它與《食品安全法》合并成一個(gè)法!”劉兆彬激動(dòng)地呼吁。
由于當年蘇丹紅事件等大多發(fā)生在農產(chǎn)品領(lǐng)域,國家先頒布了《農產(chǎn)品質(zhì)量安全法》,而《食品安全法》頒布之后,《農產(chǎn)品質(zhì)量安全法》既沒(méi)有改,也沒(méi)有合并。
“一個(gè)國家用兩部法來(lái)管一個(gè)食品,是立法資源的浪費,更大的問(wèn)題在于在內容上不能很好地銜接!眲⒄妆蚍治,因為針對的是農產(chǎn)品,《農產(chǎn)品質(zhì)量安全法》在產(chǎn)品質(zhì)量方面主要是對產(chǎn)地、環(huán)境、化肥農藥、產(chǎn)品包裝等外部環(huán)境的要求,而恰恰對食品本身的營(yíng)養性、安全性、物理化學(xué)指標的監管,基本上一字未提。
“從國際社會(huì )看,美國、日本、歐盟的《食品安全法》,基本做到了從田頭到餐桌的全鏈條管理,而我們的鏈條是斷裂的,《食品安全法》只是從食品加工開(kāi)始,到流通和餐飲!眲⒄妆蚪ㄗh,能不能趁著(zhù)這次修改《食品安全法》的時(shí)機把兩法合一?在制度設計上更聚焦、更集中在食品上?
“一個(gè)國家用兩部法來(lái)管一個(gè)食品,概念、標準也是混亂的!眲⒄妆蛘J為,農產(chǎn)品包括農林牧副漁,是指大農業(yè),但在《農產(chǎn)品質(zhì)量安全法》里實(shí)際上說(shuō)的是小農業(yè)——食用農產(chǎn)品。這個(gè)概念又跟《食品安全法》的產(chǎn)品交叉的。如果食品包含了食用農產(chǎn)品,那就沒(méi)有必要再搞食用農產(chǎn)品。
“中國奶業(yè)整體失信于百姓,問(wèn)題出在原奶,出在沒(méi)有對源頭規范化管理!掇r產(chǎn)品質(zhì)量安全法》未必廢止,但起碼與食品相關(guān)的部分必須寫(xiě)進(jìn)《食品安全法》,二者內在、有機、完整地對接在一起。如果不改變現狀,只把兩個(gè)法拼接起來(lái),不單是有空當的問(wèn)題,而是可怕的空白! 宋瑞霖坦言。
占比80%的小企業(yè)仍處于法律真空
“我國《食品安全法》有個(gè)最大的缺陷,就是直到今天也不太管占食品企業(yè)總數80%的小企業(yè)!眲⒄妆蚍Q(chēng)這是當年立法最大的痛,也是當今最大的隱憂(yōu)。
“為什么叫不太管?”劉兆彬解釋?zhuān)凑铡妒称钒踩ā返?/FONT>35條規定,我們把食品加工的小微企業(yè)具體管理辦法交由省級人大常委會(huì )來(lái)制定。
食品工業(yè)占GDP總量的17.6%左右,是典型的支柱產(chǎn)業(yè),但這個(gè)行業(yè)小微企業(yè)多,有35萬(wàn)家左右,占食品企業(yè)總數的80%,產(chǎn)值約占食品工業(yè)的20%。一部食品大法把80%的企業(yè)交給省級人大和政府來(lái)管后果是什么?
“我們做了認真的調查,《食品安全法》實(shí)施以來(lái)全國30余省份由省級人大立法的不超過(guò)8家,加上搞規章的省份不超過(guò)15個(gè)。也就是說(shuō),到今天為止,我國占80%的小企業(yè)的食品生產(chǎn)處在法律真空狀態(tài)。把小企業(yè)扔給省級人大去立法,五六年過(guò)去了也無(wú)人問(wèn)責,說(shuō)得尖銳一點(diǎn),這是一個(gè)國家良心、立法者良知的問(wèn)題,應當正視! 劉兆彬對此表達了深深的憂(yōu)慮。
“美國的法律對50萬(wàn)元以下的小食品企業(yè)、小農場(chǎng)主實(shí)施豁免,即不搞GMP和HACCP認證,準入門(mén)檻是放松的,在硬件和管理體系方面沒(méi)有那么高的要求,但規定了食品安全的最低標準! 對外經(jīng)濟貿易大學(xué)產(chǎn)品質(zhì)量與安全法制研究中心主任李俊認為,國外分類(lèi)管理的經(jīng)驗值得我們參照。
“把小微企業(yè)納入《食品安全法》調整范圍,寫(xiě)細,寫(xiě)實(shí),我們有能力解決這個(gè)問(wèn)題! 宋瑞霖認為。
《食品安全法》不宜急于出臺
在消費者權益保護上,也有專(zhuān)家對此次修訂稿持不同意見(jiàn)。
中國消費者權益保護法學(xué)研究會(huì )會(huì )長(cháng)河山說(shuō):“第138條的第二款規定,生產(chǎn)不符合食品安全標準的食品,或經(jīng)營(yíng)明知是不符合食品安全標準的食品,消費者除要求賠償損失外,還可以向生產(chǎn)者或經(jīng)營(yíng)者要求支付價(jià)款十倍或損失三倍的賠償金;增加賠償的金額不足一千元的,為一千元!髦沁@次修訂加上的,我認為,這是對知假、售假、造假食品經(jīng)營(yíng)者的保護的條款!”
“賣(mài)假食品,必須‘明知’才承擔懲罰性賠償的責任,‘明知’舉證難,賣(mài)假食品承認自己是‘明知’嗎?這都是常識性問(wèn)題。這就從客觀(guān)上為造假者和售假者開(kāi)脫,也與消費者權益保護法相沖突! 河山說(shuō)。
第113條第二款規定,“明知從事前款規定的違法行為,仍為其提供生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所或其他條件的,由縣以上人民政府食品藥品監督管理部門(mén)責令停止違法行為,沒(méi)收違法所得,并處五萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下罰款,使消費者合法權益受到損害的,應當與食品、食品添加劑生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者承擔連帶責任!焙由秸J為,這個(gè)“明知”同樣舉證難,同樣和消費者權益保護法的規定相悖。
此外,還有第 114條第二款 ,也增加了“明知”二字。
“我看過(guò)一個(gè)數據,2004年—2013年媒體曝光的3426個(gè)食品安全事件92%是人為的,《食品安全法》都到二審了,如果類(lèi)似這樣的條款被通過(guò),后患無(wú)窮!”河山希望國家慎之又慎。
“修改《食品安全法》,核心要從整體來(lái)思考我們的食品安全治理體系是不是有重大的缺失,其基本理念和制度構架、制度是不是有大的問(wèn)題! 李俊呼吁國家做好頂層設計,“謀定而動(dòng)”。
“一部《食品安全法》,源頭交給了《農產(chǎn)品質(zhì)量法》,大頭80%的小微企業(yè)扔給了地方,再加上九龍治水這樣一個(gè)交叉重復的體制,這三大缺陷是當下中國食品安全沒(méi)有得到有效治理的法制根源和制度根源,這是硬傷。這三大問(wèn)題不解決,我們的頂層設計是有缺陷的! 劉兆彬建議《食品安全法》不宜急于出臺。
“美國FDA(美國食品藥品監督管理局)制定一個(gè)食品安全規章要開(kāi)500次會(huì ),非常的細,很多做法值得我們學(xué)習。我國食品安全問(wèn)題太復雜,要理清楚是很費工夫的事。如果為了早出臺而定指標、趕時(shí)間,既不符合實(shí)際,也不會(huì )完善! 宋瑞霖建議設一個(gè)冷靜期,很好地沉淀。